1. При проведении проверки по факту наличия нарушений в действиях Заказчика при проведении электронных аукционов (извещения
№ 0373100037214000143 и № 0373100037214000144) Инспекцией установлено следующее:
1.1. В отношении нарушений в аукционной документации электронного аукциона (извещение № 0373100037214000143) лицо, подавшее жалобу, полагает, что коммерческие предложения Заказчиком оформлены некорректно, а именно: в коммерческих предложениях отсутствует наименование Заказчика и дата создания коммерческого предложения. Относительно данного довода Инспекция отмечает следующее. Запрос ценовой информации является одним из способов получения информации о ценах товаров (работ, услуг), необходимой для обоснования начальной (максимальной) цены контракта (ч. 5 ст. 22 Закона № 44-ФЗ, п. 3.10 Методических рекомендаций по применению методов определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем, утвержденных приказом Минэкономразвития России от 02.10.2013 № 567). С целью определения начальной (максимальной) цены контракта Заказчиком была запрошена ценовая информация у поставщиков, обладающих опытом поставок соответствующих диагностических ультразвуковых систем, являющихся предметом закупки. Инспекцией установлено, что коммерческие предложения были представлены заказчику посредством направления сообщений по электронной почте, где отображается информация о дате и получателе информационного письма. Необходимо отметить, что действующим законодательством не установлен порядок оформления и направления коммерческих предложений, что дает основание полагать, что коммерческие предложения носят информативный характер для формирования начальной (максимальной) цены контракта методом сопоставимых рыночных цен (анализ рынка). Следовательно, в рассматриваемом случае в действиях Заказчика нарушения действующего законодательства о контрактной системе отсутствуют, доводы жалобы являются необоснованными.
1.2. В отношении нарушений в аукционной документации электронного аукциона (извещение № 0373100037214000144) лицо, подавшее жалобу, полагает, что коммерческие предложения оформлены Заказчиком некорректно: срок окончания действия коммерческих предложений установлен до 27 марта 2014 года, то есть до момента объявления аукциона. Кроме того, во всех коммерческих предложениях установлен срок поставки оборудования 90 дней и более, в контракте заказчик устанавливает срок поставки не более 90 дней. Относительно данного довода Инспекция отмечает следующее. Запрос ценовой информации является одним из способов получения информации о ценах товаров (работ, услуг), необходимой для обоснования начальной (максимальной) цены контракта (ч. 5 ст. 22 Закона № 44-ФЗ, п. 3.10 Методических рекомендаций по применению методов определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем, утвержденных приказом Минэкономразвития России от 02.10.2013 № 567). С целью определения начальной (максимальной) цены контракта Заказчиком была запрошена ценовая информация у поставщиков, обладающих опытом поставок соответствующего оборудования, являющегося предметом закупки. Инспекцией установлено, что коммерческие предложения были представлены заказчику посредством направления сообщений по электронной почте. Необходимо отметить, что действующим законодательством не установлен порядок оформления и направления коммерческих предложений, что дает основание полагать, что коммерческие предложения носят информативный характер для формирования начальной (максимальной) цены контракта методом сопоставимых рыночных цен (анализ рынка). Истечение срока действия коммерческих предложений до начала осуществления закупки не является нарушением законодательства, поскольку действующим законодательством срок действия коммерческих предложений не установлен. Относительно доводов жалобы о различных сроках, содержащихся в коммерческих предложениях, и в проекте контракта, Инспекция также не усматривает нарушений, поскольку Заказчик не мог повлиять на содержание коммерческих предложений, которые были направлены ему при осуществлении запроса цен. Следовательно, в данной части в действиях Заказчика нарушения действующего законодательства о контрактной системе отсутствуют, доводы жалобы являются необоснованными.
Вместе с тем, на основе анализа материалов по п. 1.1. и 1.2. настоящего Акта Инспекция обращает внимание на следующее. Запросы Заказчика, которые в той или иной форме были направлены с целью изучения рынка соответствующих товаров, работ, услуг, не были представлены на рассмотрение Инспекции, соответственно Инспекция не может сделать однозначный вывод о характере, параметрах запрошенной Заказчиком информации. Инспекция обращает внимание Заказчика, что в соответствии с Методическими рекомендациями по применению методов определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), утвержденными Приказом Минэкономразвития России от 02.10.2013 № 567 (п. 2.1, 3.10) для Заказчиков установлен определенный алгоритм действий при осуществлении анализа рынка и запросе коммерческих предложений для формирования начальной (максимальной) цены контракта. В частности, запрос на предоставление ценовой информации, направляемый потенциальному поставщику (подрядчику, исполнителю), и (или) запрос о предоставлении ценовой информации, размещаемый в ЕИС (на официальном сайте или иных сайтах) или в печатных изданиях, может содержать:
- подробное описание объекта закупки, включая указание единицы измерения, количества товара, объема работы или услуги;
- перечень сведений, необходимых для определения идентичности или однородности товара, работы, услуги, предлагаемых поставщиком (подрядчиком, исполнителем);
- основные условия исполнения контракта, заключаемого по результатам закупки, включая требования к порядку поставки продукции, выполнению работ, оказанию услуг, предполагаемые сроки проведения закупки, порядок оплаты, размер обеспечения исполнения контракта, требования к гарантийному сроку товара, работы, услуги и (или) объему предоставления гарантий их качества;
- сроки предоставления ценовой информации;
- информацию о том, что проведение данной процедуры сбора информации не влечет за собой возникновение каких-либо обязательств заказчика;
- указание о том, что из ответа на запрос должны однозначно определяться цена единицы товара, работы, услуги и общая цена контракта на условиях, указанных в запросе, срок действия предлагаемой цены, расчет такой цены с целью предупреждения намеренного завышения или занижения цен товаров, работ, услуг.
Оригиналы использованных при определении, обосновании НМЦК документов, снимки экрана («скриншот»), содержащие изображения соответствующих страниц сайтов с указанием даты и времени их формирования, целесообразно хранить с иными документами о закупке, подлежащими хранению в соответствии с требованиями Закона № 44-ФЗ.
В том случае, если в запросах Заказчика данная информация не содержалась, и в дальнейшем в своей деятельности Заказчиком не будут соблюдаться данные рекомендации, такие нарушения могут привести к некорректному формированию начальной (максимальной) цены контракта, что является прямым нарушением Закона № 44-ФЗ и может повлечь за собой негативные последствия для Заказчика.
Кроме того, по мнению лица, подавшего жалобу, в документации об электронном аукционе Заказчиком установлены требования, которые нарушают действующее законодательство, а именно - в один лот включены функционально и технологически не связанные между собой товары, что привело к сокращению количества хозяйствующих субъектов – потенциальных участников закупки, которые могут принять участие в закупке по отдельным товарам или группам таких товаров, т.е. привело к ограничению конкуренции при проведении аукциона.
В соответствии с п.1 ч.1 ст. 64 Закона № 44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со ст. 33 Закона № 44-ФЗ. Согласно п.1 ч.1 ст.33 Закона №44-ФЗ в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описании объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. При проведении торгов запрещено включать в состав одного лота продукцию, технологически и функционально не связанную с товарами, работами, услугами, которые являются предметом торгов (п. 3 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»). При этом наличие или отсутствие технологической и функциональной связи устанавливается для каждого случая индивидуально.
В соответствии с Законом № 44-ФЗ в данном случае Заказчик определил в технической части документации об электронном аукционе требования к медицинскому оборудованию, а именно: медицинское оборудование для пациентов с заболеваниями сердца и сосудов. Действующее законодательство не ограничивает право заказчика приобретать товары, работы и услуги в соответствии со своими нуждами и спецификой деятельности. Заказчик не имеет возможности установить требования к техническим характеристикам товара, которые удовлетворяли бы всех возможных участников закупки для государственных нужд. При этом закон не обязывает заказчика при определении характеристик поставляемого товара в документации об аукционе устанавливать такие характеристики, которые соответствовали бы всем существующим типам, видам, моделям товара. В рассматриваемом случае установленные Заказчиком в технической части документации об электронном аукционе требования к медицинскому оборудованию соответствуют потребностям Заказчика. В процессе проведения процедуры закупки Заказчик неоднократно давал разъяснения об объединении в один лот указанного медицинского оборудования. Следует также отметить, что Заказчик самостоятельно принимает решение о формировании лота, в том числе о его укрупнении и разделении, при этом общероссийские классификаторы не влияют на формирование лотов и не обосновывают их. Вместе с тем, анализ действующей арбитражной практики и практики административных органов позволяет прийти к выводу о том, что в целом разделение лотов на более «мелкие» в большей степени соответствует действующему законодательству РФ, поскольку при формировании крупных лотов Заказчику следует соблюдать 2 условия:
- отсутствие ограничения конкуренции (наличие множества лиц, способных выполнить условия технического задания в полном объеме);
- функциональная и технологическая взаимосвязь указанных в техническом задании товаров, работ, услуг.
Таким образом, в дальнейшем Заказчику следует обращать внимание на данные условия с целью минимизации рисков оспаривания процедур закупок, проводимых Заказчиком, а также наступления негативных последствий для Заказчика (так, например, в случае нарушения требований к формированию лотов Заказчик может быть привлечен к административной ответственности - ч. 4.1. ст. 7.30 КоАП РФ).
2. По итогам рассмотрения доводов претензии о ненадлежащем исполнении обязательств по Договору № 0373100037214000028_45571 от 24.03.2014 Инспекцией установлено следующее. Между ООО «ЗелМедСервис» и ФГБУ «ФНКЦ» ФМБА России был заключен Договор № 0373100037214000028_45571 от 24.03.2014 на закупку транскраниального магнитного стимулятора. Данный договор заключен по итогам проведения электронного аукциона № 20-14Э (извещение № 0373100037214000028, протокол подведения итогов электронного аукциона от 07.03.2014). В соответствии с п. 1.2. указанного договора Поставщик (ООО «ЗелМедСервис») обязуется поставить транскраниальный магнитный стимулятор в соответствии со Спецификацией, а Заказчик обязуется принять и оплатить поставленный товар. Исходя из данного пункта, а также комплексного анализа договора следует, что между сторонами сложились правоотношения по поставке, регулируемые параграфом 4 Главы 30 Гражданского кодекса РФ «Поставка товаров для государственных и муниципальных нужд». В данном случае технические требования к объекту закупки были установлены Заказчиком в соответствующем разделе аукционной документации – Техническое задание. Также в соответствии с условиями договора (п. 3.2.2) Поставщик обязуется обеспечить качество и количество поставляемого Товара в соответствии с техническим заданием и нормативно-технической документацией. В соответствии с материалами, представленными Заказчиком, в процессе приемки товара по качеству были выявлены недостатки, заключающиеся в несоответствии товара требованиям, установленным в техническом задании и спецификации. В силу ч. 3 ст. 94 Закона № 44-ФЗ для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом № 44-ФЗ. В силу положений ч. 10, 11 ст. 96 Закона № 44-ФЗ Заказчик вправе провести экспертизу поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги с привлечением экспертов, экспертных организаций до принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта. Если заказчиком проведена экспертиза поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги с привлечением экспертов, экспертных организаций, решение об одностороннем отказе от исполнения контракта может быть принято заказчиком только при условии, что по результатам экспертизы поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги в заключении эксперта, экспертной организации будут подтверждены нарушения условий контракта, послужившие основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.
В данном случае Заказчиком была проведена независимая экспертиза поставленного товара на предмет его соответствия требованиям Заказчика, установленным в техническом задании. В соответствии с Экспертным заключением № 110432, выданным АНО «Центр исследований, сертификаций и технических испытаний «Независимая экспертиза» от 05.05.2014, поставленный товар не соответствует требованиям Заказчика, установленным в техническом задании. В последующем, Заказчиком оформлено решение об одностороннем отказе от исполнения контракта. По существу доводы претензии сводятся к тому, что между сторонами договора имеет место спор о качестве поставленного товара и взаимные претензии по приемке данного товара. В связи с изложенным, на основе анализа представленных материалов и документов Инспекция делает вывод о том, что Заказчику поставлен товар ненадлежащего качества, в связи с чем Заказчиком предприняты соответствующие действия в рамках действующего законодательства (проведена экспертиза поставленного товара, принято и оформлено документально решение об одностороннем отказе от исполнения договора). Данные действия Заказчиком совершены в полном соответствии с требованиями действующего гражданского законодательства, а также законодательства о контрактной системе. В случае наличия взаимных претензий стороны в соответствии с условиями договора и руководствуясь требованиями законодательства вправе урегулировать спор в судебном порядке.
Вместе с тем, по итогам изучения документации о закупках, осуществляемых ФГБУ «ФНКЦ», Инспекция обращает внимание на ряд нарушений, которые Заказчику рекомендуется устранить при осуществлении деятельности по закупкам товаров, работ, услуг в дальнейшем:
I. Нарушения в отношении подготовки закупок:
1. При осуществлении подготовительных мероприятий по проведению закупок товаров, работ, услуг следует выстраивать алгоритм действий в точном соответствии с Законом № 44-ФЗ, Методическими рекомендациями по применению методов определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), утвержденных приказом Минэкономразвития России от 02.10.2013 № 567, а именно обеспечить надлежащую подготовку, оформление, хранение документов, обосновывающих начальную (максимальную) цену контрактов (при этом в данном случае имеются ввиду как документы, подготовку которых осуществляет Заказчик, так и те, которые направляются со стороны поставщиков, подрядчиков, исполнителей).
2. При формировании объекта закупок соблюдать антимонопольные требования, а именно не допускать объединения в состав одного лота продукцию, технологически и функционально не связанную с товарами, работами, услугами, которые являются предметом закупки. В случае наличия необходимости «укрупнения» лотов Заказчику необходимо подготовить обоснование такого укрупнения с подтверждением того, что права потенциальных участников закупки и конкуренция ограничены не будут.
II. Нарушения в отношении процедур закупок:
1. В соответствии со ст. 63 Закона № 44-ФЗ в извещении о проведении электронного аукциона должна содержаться информация о требованиях, предъявляемых к участникам такого аукциона, и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками такого аукциона в соответствии с пунктом 1 части 1 и частью 2 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона, а также требование, предъявляемое к участникам такого аукциона в соответствии с частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 настоящего Закона. Согласно документации Заказчика данная информация в извещении содержится виде отсылочного положения к соответствующему пункту документации. При этом данные требования указаны Заказчиком в разделе «Состав заявки», что может вводить потенциальных участников закупки в заблуждение. В соответствии со ст. 64 Закона № 44-ФЗ в документации указываются требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 Закона и инструкция по ее заполнению. Таким образом, исходя из требований законодательства, данную информацию следует указывать отдельно.
2. В соответствии со ст. 64 Закона № 44-ФЗ в документации необходимо указывать порядок, даты начала и окончания срока предоставления участникам такого аукциона разъяснений положений документации о таком аукционе. Таким образом, Законом № 44-ФЗ установлено требование именно об указании конкретных дат начала и окончания предоставления разъяснений положений документации. В представленной для анализа документации Заказчика данное положение закона не соблюдается, отсутствуют даты начала и окончания предоставления разъяснений положений документации.
3. Заказчиком при составлении контрактов допускается нарушение положений Закона № 44-ФЗ, а именно не указывается вся необходимая информация, которая должна содержаться в контракте в соответствии со ст. 34 Закона № 44-ФЗ.
В соответствии с положениями части 4 ст. 34 Закона № 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом. Вместе с тем, контракты, заключаемые Заказчиком, содержат положения об ответственности поставщика, а кроме того отсылочные нормы о порядке расчета размера пени в соответствии с постановлением Правительства РФ от 25.11.2013 № 1063 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом». Таким образом, Заказчику необходимо привести в соответствие положения контрактов об ответственности, указав ответственность сторон в соответствии с требованиями законодательства.
4. В соответствии с ч.13 ст. 34 Закона № 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, а также о порядке и сроках оформления результатов такой приемки. Представленные Заказчиком контракты такого порядка не содержат, что является нарушением Закона № 44-ФЗ, которое необходимо устранить.
5. Частью 27 ст. 34 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что в контракт включается обязательное условие о сроках возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта (если такая форма обеспечения исполнения контракта применяется поставщиком (подрядчиком, исполнителем). В представленных контрактах (п. 6.5.) установлен лишь размер обеспечения исполнения в денежном выражении, при этом не установлено, что обеспечение исполнения контракта может также предоставляться в виде банковской гарантии, а также не установлен порядок возврата заказчиком поставщику денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта. Заказчику рекомендуется устранить данное замечание при составлении контрактов.
На основании изложенного Инспекция приходит к выводу, что в действиях ФГБУ ФНКЦ ФМБА России по факту жалоб ООО «ЗелМедСервис» отсутствуют нарушения требований Закона № 44-ФЗ, которые приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.
Вместе с тем, Инспекция обращает внимание на необходимость устранения замечаний, установленных при проведении мероприятия ведомственного контроля.
|
